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Tag along e Drag along (clausole di)
Clausole che nella pratica degli affari
sono inserite in patti parasociali per disciplinare l’ipotesi d’ingresso
di nuovi soci di maggioranza nell’assetto proprietario di una società
solitamente a ristretta compagine sociale. Con il diritto di tag along
(c.d. diritto di co-vendita) si tutela la posizione dei soci di minoranza,
ai quali è assicurata una way out e con il diritto di drag
along si attribuisce ai nuovi soci di controllo il potere di acquisire
l’intero pacchetto azionario senza essere costretti a subire la presenza
di soci di minoranza ostili.
La clausola di tag along obbliga un socio, solitamente,
il partner industriale o il socio di maggioranza, che intenda vendere
ad un terzo la propria partecipazione, a procurare la vendita delle quote
partecipative dell’altro socio (di solito, il socio finanziatore o
comunque quello di minoranza), che il terzo acquirente si obbliga ad acquistare
alle medesime condizioni.
Con la clausola del drag along, invece, il socio
venditore ha diritto di vendere, insieme alla propria partecipazione, anche
le azioni dell'altro socio, solitamente di minoranza, il quale ha comunque
diritto alle medesime condizioni contrattuali ed al medesimo prezzo pro
quota del socio venditore. Questa clausola è solitamente intesa
ad aumentare il valore della partecipazione sociale venduta, consentendo
al titolare del diritto di drag along di ottenere migliori condizioni
nella negoziazione, considerata la possibilità per l'acquirente di
acquistare il 100% del capitale e di non avere scomodi soci di minoranza.
URL: www.bancaditalia.it
(Quaderni della ricerca giuridica)
Thin capitalization
La thin capitalization, o capitalizzazione
sottile, nuovo istituto del diritto tributario, introdotto nel nostro ordinamento
con l’istituzione dell’IRES (Imposta sul Reddito delle Società,
entrata in vigore ex d. lgs. n. 344/2003 il 1° gennaio 2004
al posto dell’IRPEG) ed in sostituzione della dual income tax
(detassazione degli utili di impresa reinvestiti).
La ratio della thin capitalization è
duplice: da un lato, contrastare il diffuso fenomeno elusivo praticato per
“trasformare” utili di impresa (tassati in misura ordinaria)
in interessi soggetti ad una tassazione di imposta cedolare più contenuta
e, generalmente, a titolo definitivo; dall’altro, contrastare (come
già avveniva con la dual income tax), la sottocapitalizzazione
delle imprese, rendendo indeducibili per la società gli interessi
passivi a fronte di finanziamenti erogati dal socio qualificato, o una sua
parte correlata, eccedenti un dato rapporto tra indebitamento e patrimonio
netto.
Più in particolare, la indeducibilità degli interessi
passivi si applica a tutti i soggetti imprenditori, ad eccezione delle imprese
con un volume di ricavi inferiore ad € 5.164.569,00 e delle banche
e società finanziarie, che hanno un rapporto tra i finanziamenti
erogati o garantiti dal socio qualificato (chi direttamente od indirettamente
controlla la società ai sensi dell’art. 2359 cod. civ. attraverso
una partecipazione del 25% al capitale sociale, comprendendovi anche le
partecipazioni detenute da sue parti correlate), o da sue parti correlate
(le società controllate dal socio ai sensi dell’art. 2359 cod.
civ., nonché coniuge e familiari), e la propria quota di patrimonio
netto contabile, maggiore di 4 a 1 per la parte eccedente il predetto rapporto.
Qualora ricorrano tutti i ricordati presupposti, si avrà come effetto,
ai sensi dell’art. 44, comma 1, lett. e) del TUIR, l’indeducibilità
degli interessi passivi per l’erogante e, di converso, l’assimilazione
per il socio e le sue parti correlate della remunerazione dei finanziamenti
erogati ai dividendi.
Fonti: art. 98 del Testo Unico delle Imposte sui Redditi.
URL: www.finanze.it
Titoli strutturati
Titoli che uniscono in un unico strumento
finanziario le caratteristiche di una obbligazione e di un contratto derivato.
I flussi di pagamento per interessi sono indicizzati all’andamento
del parametro sottostante alla componente derivata; a seconda del tipo di
indicizzazione delle cedole e/o del pagamento del capitale a scadenza, i
titoli strutturati sono diversamente denominati: le equity linked
sono indicizzate all’andamento di titoli o indici azionari; nelle
fixed reverse floaters l’indicizzazione è collegata
in maniera complessa all’andamento dei tassi di interessi.
Per una particolare tipologia di titoli strutturati, denominati
reverse convertible e consistenti – di fatto – nella
vendita all’investitore di una put option su specifici titoli
azionari, il valore di rimborso può risultare inferiore a quello
di sottoscrizione. La caratteristica dei titoli reverse convertible
è quella di prevedere:
– la corresponsione di un tasso di interesse fisso;
– un diritto di opzione a favore dell’emittente
che gli conferisce la facoltà di rimborsare il capitale alla scadenza
mediante la consegna fisica di un predefinito numero di azioni di una determinata
società.
Si tratta di titoli strutturati aventi normalmente durata
pari o inferiore all’anno.
Fonti: Regolamento Consob n. 11522 del 1° luglio 1998,
modificato con deliberazione 6 agosto 2002, n. 13710; art. 2411 cod. civ.
(nel testo modificato dal d. lgs. 17 gennaio 2003, n. 6).
URL: www.consob.it
(percorso: pubblicazioni e commenti/ Quaderni di Finanza/ n. 35)
Topping up (accordo di)
Accordo che interviente tra un ente creditizio,
una sua succursale in un altro Stato della Unione Europea ed un sistema
di garanzia dei depositi dello Stato in cui opera la succursale. Con tale
accordo il sistema di garanzie dei depositi del Paese ospitante stabilisce
le condizioni alle quali si impegna a fornire alla succursale estera una
copertura supplementare per integrare quella del Paese d’origine.
Presupposto degli accordi di topping up è
che uno Stato membro applichi per i depositi bancari una garanzia superiore
al minimo legale (90% dei depositi, fino al livello minimo di garanzia di
EUR 20.000); in tal caso la direttiva 94/19/CE (art. 4, n. 2), al fine di
stimolare la competitività fra enti creditizi, ha stabilito che il
sistema di garanzia dei depositi del Paese ospitante offra la possibilità
di una garanzia supplementare alle succursali estere che intendano aumentare
la propria copertura.
La Commissione europea ha analizzato (Rapporto della Commissione
COM 2001 – 595) il funzionamento del sistema di copertura supplementare
dei depositi, rilevando che tale sistema ha trovato scarsa applicazione
(5 accordi bilaterali, nessun pagamento erogato), a causa non solo dell’allineamento
che si è avuto in seno all’UE delle condizioni minime relative
alla garanzia dei depositi (solo 3 Stati membri su 15, ovvero Francia, Italia
e Danimarca, concedono garanzie superiori al minimo), ma anche dei potenziali
problemi di riservatezza che la stipula di simili clausole può comportare
per succursali e società madri, in termini di informazioni addizionali
da fornire allo Stato membro ospitante. Tuttavia, la Commissione ha consigliato
di mantenere la copertura supplementare, tramite accordi di topping
up, in vista soprattutto della prossima adesione all’Unione di
nuovi Stati all’Unione Europea; infatti, le succursali estere di enti
creditizi stabiliti nei paesi candidati potrebbero richiedere una copertura
supplementare agli Stati membri ospitanti al fine di integrare la garanzia
fornita dai loro Stati d’origine, qualora venga loro accordato un
periodo transitorio per l’adeguamento agli standard minimi previsti
dalla direttiva 94/19/CE.
Fonti: direttiva 94/19/CE (art. 4, n. 2)
URL: www.europa.eu.int
Trust
Istituto giuridico,
tipico del diritto anglosassone e dotato di grandissima flessibilità.
Attraverso l’atto di trust, un soggetto
– detto settlor (disponente) – trasferisce la proprietà
di alcuni beni o la titolarità di diritti ad un altro –
detto trustee (fiduciario) – il quale assume l’obbligazione
di amministrarli per un determinato periodo, secondo le istruzioni del
disponente, a favore di determinati beneficiari. Può essere,
inoltre, previsto un guardiano ovvero un comitato dei creditori che
vigilano sull’integrità patrimoniale del trust,
e che, tra l’altro, possono proporre azione di responsabilità
nei confronti del trustee. L’effetto più rilevante
che si ottiene con la costituzione del trust è la totale
segregazione patrimoniale dei beni in esso immessi rispetto al patrimonio
del disponente, del trustee, dei beneficiari e di loro eventuali
creditori.
In particolare, il settlor è il soggetto
(individuo o società) che crea un trust con il trasferimento
di patrimonio al trustee. Tale trasferimento è documentato
da un atto )atto di trust), comprovante che il settlor
non è più il proprietario dei beni. Il trustee
è il soggetto (individuo o società) che diviene l’effettivo
proprietario dei beni oggetto del trust ed è responsabile
per l’amministrazione degli stessi, nei termini stabiliti nell’atto
e dalla legge applicabile a quello specifico trust. I beneficiari
sono i soggetti (individui o società) a cui vengono erogati i
redditi prodotti dai beni oggetto del trust e, al termine del
trust, i beni stessi (tra i beneficiari può esservi
anche il settlor). I beneficiari non devono necessariamente
essere identificabili per mezzo del nome, è sufficiente che siano
accertabili tramite un riferimento.
L’ordinamento giuridico italiano (nel quale
vi sono istituti giuridici per taluni aspetti affini, ma non analoghi,
ai trusts: patrimoni destinati ad un unico affare; negozio
fiduciario; intestazione fiduciaria di titoli a società fiduciarie;
fedecommesso) non ha una propria disciplina sui trusts, ma
riconosce gli effetti dei trusts con la legge 16 ottobre 1989
n. 364 (ratifica della Convenzione dell’Aja del 1° luglio
1985 sulla legge applicabile ai trusts e sul loro riconoscimento).
Tuttavia, si sta diffondendo l’opinione secondo cui il riconoscimento
non è limitato ai trusts esteri, ma anche a quelli interni
(purché non contrastanti con norme imperative o principi di ordine
pubblico e privi di intenti abusivi o fraudolenti).
Le obiezioni a tale impostazione, finora costituite essenzialmente
dalla mancanza di una regolamentazione e dall’impossibilità
di trascrivere il vincolo di destinazione, sono superate dall’art.
2645-ter cod. civ. (introdotto dalla legge Dl n. 273/2005 (c.d. decreto
mille proroghe), che riconosce la trascrivibilità degli “atti
di destinazione” nei pubblici registri, sancendo così l’ammissibilità
dei trust – pur non nominanto espressamente – tra cittadini
italiani e riferiti a beni ubicati in Italia.
Il nuovo art. 2645-ter prevede la possibilità
di destinare beni immobili o mobili iscritti in pubblici registri per
realizzare “interessi meritevoli di tutela” (esemplarmente,
gli interessi di un minore, di un disabile e di ogni altra persona o
ente, pubblico o privato), con un vincolo che non può eccedere
i 90 anni (se il beneficiario è una persona fisica, per un periodo
non superiore alla sua vita)
L’atto di destinazione, stipulato per atto pubblico,
è soggetto a trascrizione, al fine di opporre ai terzi il vincolo
impresso sui beni destinati ad un determinato scopo. In tal modo si
realizza l’isolamento di un bene nel patrimonio del soggetto che
ne è titolare, per formare un patrimonio destinato a specifiche
finalità (rese pubbliche, con l’iscrizione dell’atto
di destinazione) e reso insensibile alle pretese dei creditori personali,
salvo si tratti di debiti contratti per perseguire le finalità
che il disponente mira a realizzare.
Fonti: Convenzione dell’Aja del 1°luglio
1985; legge 16 ottobre 1989 n. 364; art. 2645-ter cod. civ.
URL: www.il-trust-in-italia.it
Consiglio
Nazionale del Notariato